上市公司监管条例年内出台无望 地方过度介入成障碍之一

《经济参考报》记者近日从权威部门了解到，在整个上市公司监管体制面临变革的情况下，公开征求意见长达6年时间之久的《上市公司监督管理条例》(以下简称《条例》)受制于种种因素，年内将难以出台。而且，业内人士认为，在未来相当长的一段时间内，该《条例》出台的可能性都在降低。

《经济参考报》记者了解到，截至目前，《条例》仍然没有在国务院法制办的办务会议上进行过讨论，年底推出的可能性基本为零。接近上述部门的一位权威人士说，《条例》的推出目前仍然面临多方面的障碍，推进进度缓慢。

公开资料显示，2007年9月7日，国务院法制办公布中国证监会报送国务院审议的《上市公司监督管理条例(征求意见稿)》，迄今为止，已经过去整整6年时间，但被业界称为给上市公司戴上“紧箍咒”的《条例》正式公布仍然遥遥无期。2007年，包括国务院法制办、证监会法律部、财政部等多部委曾就推出《条例》进行过研究讨论。一位参加上述讨论的专家对《经济参考报》记者表示，2005年，《证券法》和《公司法》修订通过，彼时，证券监管部门希望能够一鼓作气，正式推出《上市公司监督管理条例》，然而，在《条例》的实际制定和执行上仍然存在多方面的问题使得立法机构进退维谷。

这位专家说，这些问题主要包括三个方面：一是关于《条例》的合法性问题，即是否有上位法作为支撑。这位专家说，立法机构的立法行为比较谨慎，《条例》中的一些规定可能要较2005年修订的《公司法》和《证券法》有所突破。二是地方政府在上市公司监管中所扮演的角色问题。在涉及上市公司破产重整的过程中，地方政府是无法绕过的，但在上市公司的日常监管上，地方政府的过度介入又会产生种种问题。三是国资委的定位问题，即在上市公司的监管中，国资委到底定位为行政机关还是民事主体尚有争论。

在2013年两会期间，全国人大代表、证监会上市公司一部主任欧阳泽华曾表示，今年将力争推出《条例》。据介绍，《条例》主要包括四方面内容。一是上市公司信息披露方面，将在信息披露的方式、义务人、相关主体应该履行的责任等方面对《证券法》进一步具体化；二是公司治理方面，将对公司治理相关内容进一步具体化，除了股东大会、董事会、监事会、经理层相关制度安排之外，还涉及约束大股东的行为规范；三是并购重组方面，目前《证券法》中有一章涉及收购的表述，但没有相关法规对此进一步具体化，同时还涉及重组方面的具体内容，包括交易类型、相关准入条件，都将进一步作出规定；四是条例的基本法则，违反相关规定应该承担的责任等。

在11月2日举行的中国上市公司协会2013年年会上，欧阳泽华也表示，在国务院法制办的领导下，证监会正在起草上市公司监管条例，有意把大股东和实际控制人的行为纳入监管范畴。在业内人士看来，作为证券监管部门，证监会的意图十分明显，即以《条例》为基础，统领现有上市公司监管的部门规章。

在业内人士看来，《条例》6年难产的背后，实际上是在新的形势下，中国上市公司监管体制正面临着深刻的变革。曾参与《公司法》和《证券法》修改的中国人民大学商法研究所所长刘俊海对《经济参考报》记者表示，十八届三中全会提出，要“使市场在资源配置中起决定性作用”，要“加快形成企业自主经营、公平竞争，消费者自由选择、自主消费，商品和要素自由流动、平等交换的现代市场体系。”从这个角度上来看，中国上市公司的监管体制，也正在从原来的以行政监管为主、公司自治为辅的体制转向以公司自治为主，行政监管为辅的体制。

刘俊海说，应当把上市公司监管体系的设计统一到十八届三中全会的精神上来。在新的形势下，应当建立起市场自治、公司自律、公平竞争、行业监管、行政监管、司法救济和社会监督并存的上市公司监督管理体制。良好的公司治理本身就是政府监管的替代，应当鼓励公司的自治，只有在公司治理失灵时，行政权力才能够介入。他建议，应当尽快将《公司法》纳入立法规划，推进《公司法》和《证券法》的联动修改，将一些涉及上市公司监管的条例融入上述两法中去，同时，秉承立法“宜细不宜粗”的精神，应当提高立法的可操作性。