专家激辩加多宝与王老吉之争
央广网12月30日消息 12月20日宣判的“全国销量领先的红罐凉茶改名加多宝”广告语纠纷案和12月24日宣判的“怕上火”广告语纠纷案标志着加多宝和王老吉旷日持久的红绿之争暂告一个段落。但对此的争辩却一直没有停歇，近日几位专家又对事件作出分析。
法院应厘清加多宝与广药两种产品的区别
(作者系上海政法学院教授杨华)
12月20日宣判的“全国销量领先的红罐凉茶改名加多宝”广告语纠纷案和12月24日宣判的“怕上火”广告语纠纷案标志着加多宝和王老吉旷日持久的红绿之争暂告一个段落。但是细细研读两份判决，会发现法院在两个案件的事实认定方面都存在一定的模糊性，即加多宝生产的凉茶和广药王老吉生产的凉茶是相同产品还是不同产品？而法院恰恰回避了这一关键事实的认定。
而事实上，如果相关方把握两种产品的关键区别，争议双方的是是非非便一目了然。
实际上，加多宝的凉茶和广药王老吉的凉茶不是一种产品，两个产品在生产历史、配方、口味有着重大差别，加多宝与广药除了租用过“王老吉”商标外，无其他任何合作。有资料显示，加多宝的凉茶是凉茶始祖王泽邦第五代传人王健仪亲自传授的祖传配方。根据王氏后人的联合声明可以知道，王氏后人从来没有将配方授予广药；并且加多宝的凉茶生产了17年，广药王老吉的凉茶是去年6月才刚刚开始生产。所以，两种产品不能混为一谈。
不同的产品，尤其是配方、品质不同的同类产品，为了相互区别，避免消费者混淆，应当配备类似戏剧中区别人物角色的“行头”的、彼此不同的识别系统，包括商品名称、商标、外观设计、包装装潢、招牌、幌子、广告语言设计等。众所周知，加多宝围绕独特配方，创造设计和使用了以红罐包装装潢和广告语“怕上火”等独有的识别标记系统。在法律和商业道德的规制下，已经形成诚实、公平的市场秩序。其它企业若使用上述识别标志，既是对加多宝知识产权权益的侵害，也是对消费者的欺骗，更是对市场秩序的破坏。
然而，从两个案子的判决书来看，法院始终在回避产品的关键区别问题，这是导致案件判决难以平息双方纷争的原因之一。
淮南之橘，淮北之枳
——加多宝广药官司纠纷的分析
（作者系中国财联国学研究院 执行院长 司华敏）
2013这个平安夜之前对于商场上顺风顺水的加多宝可谓是颇不平安。
12月20日广州中院宣判的“全国销量领先的红罐凉茶改名加多宝”，广州中院判加多宝败诉。接踵而来的是24日“怕上火”一句广告词再度败诉。这引起了法律界的不小的争论，虽然有些争论是在私下交流进行的。
“橘生淮南为橘，橘生淮北为枳”这个典故几乎上过中学的人就会知道，同样的事物由于其所处的背景不同而发生新的变异，成为不同的东西。而加多宝在司法上屡吃败仗，在下以为，从认识的角度看，两地的法官似乎都没有搞清楚加多宝治下的凉茶与广药治下的凉茶完全是迥然不同的东西。绝不是只有一个“王老吉”的商标的名字可以抹杀一切的。
首先我们需要清楚的是，王老吉一案，除了商标名称外，还有配方的问题，因为配方涉及到实体的区隔。加多宝的凉茶是王氏第五代传人王健仪亲自授权的祖传配方。根据王氏后人的声明可以知道，王氏后人从来没有将配方授予广药，广药的凉茶与加多宝的凉茶不是一种产品。也就是说广药只有大陆范围的王老吉的商标权，而没有配方，因此可见加多宝凉茶和广药凉茶根本不是同一种凉茶。当然是商标依附于产品。只有商标权是不能说明什么的。这恰恰是这个案件的特点。所有的审判都应该建立在产品的基础上，但法院在审判时却刻意回避了这点，难免没有“选择性失明”之嫌。
第二个问题是这个“怕上火喝王老吉”是加多宝的劳动产物，这一点是无可非议的。重庆一中院经审理查明：“原告（加多宝）为推销其产品，设计了“怕上火喝王老吉”广告语，并与其关联公司投入巨资制作了含有该广告语的广告在全国范围内进行了持续、频繁、多种方式的宣传，使该广告语具有极高的知名度。”可以说从谁劳动创造谁拥有这个基本的原理来说，这也就是说明加多宝拥有这个广告语的所有权及其一切权益。从这里是可以自然得出的。既然肯定了加多宝，自然也就否定了广药，因为广药没有创造这个广告语及其传播。可惜重庆一中院在事实认定如此清楚的基础上也驳回了加多宝的合理上诉请求。
最后，就是加多宝治下的凉茶加入了大量的根本不可以量化的慈善内容，当初因为为汶川地震，捐款一亿恰成为加多宝的神来之笔。这种品牌之后的深层次文化，恰恰是广药没有的。也正应为是这样，加多宝治下的凉茶才为大众所喜欢，可以说有着极大的感情因素。这些在广药当初租让“王老吉”商标与加多宝前是没有的，这也是非常清楚的。可以说，就是整个广药到现在他的社会公益的文化内涵也没有加多宝多，何况只是一个部分的“健康大药房”呢？商标可以争夺，广告语也可以争夺，这些都是有形的，那背后的无形的怎么争夺呢？孔子说三军可夺帅也，匹夫不可夺志也。这个无形的加多宝的资产就是这个“志”。志是存于中而形于外的，你没有，外面也看不到。这个也没法抢。
从以上三点我们看到，加多宝凉茶和广药凉茶虽然具是来源于早先的广东人民创造的凉茶，但是委实不是一码事。清者自清，浊者自浊，自“王老吉”三个字回归到广药之后，广药大健康的诸多招数和现实的市场表现很说明问题了。(记者 唐明 迟嵩)